税收相关法律讲义(XXXX年).docx

系列学习辅导讲座（五）（税收相关法律）第一篇行政法律制度 第二章行政许可法律制度第一节行政许可概述一、行政许可的概念、特征和分类（一）行政许可的概念和特征1.概念：指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。2.特征（P32）：行政许可是依申请的行为，是事先控制的管理性行为，是行政机关对外的外部行政行为，是准予相对人从事特定活动的行政行为，一般为要式行政行为（P33）。（1）依申请的行政行为；【分析】因为行政许可的前提是一般禁止，所以要相对人申请，不能行政主体主动。（2）外部管理行为、事前管理行为；【注意】行政机关对其他机关或者对其直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，行政机关的内部管理审批行为，均不适用本法。内部不适用【示例】行政机关内部的人事任免、上级对下级的审批均不属于行政许可。（3）经依法审查的行为（自由裁量：可能是准予许可，也可能不予许可）；（4）授益行政行为：不是一次性行为，往往是“一种”、“数次”行为。【示例】排污许可证、机动车驾驶执照的取得不是只许可一次排污、一次驾驶。（5）一般为要式行为：书面许可。（二）行政许可与相关概念的区别1.行政许可VS行政审批：行政审批行政许可概念大概念（包括许可审批，确认审批或其他类型的审批）小概念启动依职权或依申请依申请对象内部或外部行为外部管理行为表现表现为管理过程中的一个制度表现为权利的赋予或禁止的解除2.行政许可VS行政确认：行政确认行政许可示例道路交通事故责任认定、一般纳税人资格认定、火灾事故原因和责任认定出国护照审批权利形成的时间（关键）权利形成于作出决定之前权利产生于作出决定之后启动依职权或依申请依申请性质不一定授益或损益授益行为羁束行政行为自由裁量行政行为后果不因申请行为无效而无效或被撤销因申请行为无效而导致无效或撤销3.行政许可VS行政登记：行政登记行政许可示例税务登记增值税专用发票的印制许可裁量权没有裁量权，符合规定就登记拥有一定的裁量权本质建立一种秩序，是法律控制的辅助手段事先加以严格控制性质大多数情况下属于履行义务（损益）被许可人获得从事某种行为的资格和权利（授益）【总结】税务行政事项【总结】口诀：减免扣除要延期，保全退税要审批；发票印制和管理，限额印花才允许；确认资格莫忘记，登记不过是程序。【例题·单选题】（2009年）下列关于行政许可或者行政确认的表述中，正确的是（）。A.减免税审批属于行政许可B.道路交通事故责任认定属于行政确认C.行政许可属于依职权的行政行为D.行政确认属于依申请的行政行为正确答案B答案解析本题考核行政许可与行政确认。（1）减免税审批就是减免税资格审批，属于确认类行政审批，不是行政许可，选项A错误。（2）行政许可是依申请的行政行为，选项C错误。（3）行政确认既可以依申请也可以依职权作出，选项D错误。（4）道路交通事故责任认定，主要是对事实的甄别，属于行政确认，选项B正确。【例题·单选题】（2008年）根据行政许可理论和有关法律规定，（）不属于行政许可范畴。A.出国护照审批B.企业财产损失税前扣除审批C.企业债券发行审批D.印花税票代售许可正确答案B答案解析本题考核行政许可与行政审批。选项ACD均属于行政许可事项。（三）行政许可的分类类型目的举例数量限制普通许可控制危险集会游行示威许可、爆炸品生产运输许可、商业银行设立许可无特许配置有限资源电信业务经营许可、快递业务经营许可、海域使用许可、无线电频率占用许可有认可提高从业水平律师资格、注册税务师资格无核准通过技术标准控制做某事的危险消防验收、生猪屠宰检疫登记证明、社会公示企业工商登记、事业单位及社会团体设立登记二、行政许可法的基本原则法定包括许可设定法定、主体及权限法定、实施程序法定等。公开、公平、公正1.依据公开：有关行政许可的规定应当公布，未经公布的，不得作为实施行政许可的依据；2.过程和结果公开：行政许可的实施和结果，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的外，应当公开。便民和效率体现：公示制度、一次申请制度、当场更正制度、一次告知补正制度、相对集中行政许可权制度、期限时效制度等。救济1.许可前：陈述权、申辩权2.许可后：行政复议权、行政诉讼权、赔偿权信赖保护【理论基础】（P18）行政行为的废止（撤回）适用于双方均无错行政管理相对人对行政机关的正当合理信赖应当予以保护，行政机关不得擅自改变已经生效的行政行为，确需改变的（如法条修改或废止、客观情况变化），由此给相对人造成的损失应当予以补偿。行政许可不得转让依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。监督1.政府、上级行政机关对行政机关的监督2.许可机关对被许可人的监督【例题·单选题】下面的情形中没有体现行政许可的信赖保护原则的是（）。A.在非典期间，为了防止野生动物传播非典病毒，野生动物管理部门收回了已经颁发的野生动物经营许可证，同时给予了补偿B.某直辖市的三轮摩托车客运业务影响了环境和交通秩序，市政府决定收回三轮摩托车许可证，同时给予了补偿C.作出行政许可决定的行政机关撤销了行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出的准予行政许可的决定，并对被许可人受到的损害给予赔偿D.矿产资源法规定，国务院批准开办的矿山企业、矿区范围内已有的集体矿山企业应当关闭或者到指定的其他地点开采，由矿山建设单位给予合理的补偿正确答案C答案解析本题考核行政许可法的信赖保护原则。行政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止，或者准予行政许可所依据的客观情况发生重大变化的，为了公共利益的需要，行政机关可以依法变更或者撤回已经生效的行政许可。由此给公民、法人或者其他组织造成财产损失的，行政机关应当依法给予补偿。A、B、D三项都体现了该原则。C项中是行政机关工作人员违法行使职权给公民、法人或者其他组织造成损害，行政机关给予赔偿的情况，不符合信赖保护原则的规定。第二节行政许可的设定一、行政许可设定的有关程序制度及可设定事项（一）行政许可设定的有关程序制度1.四明确：设定行政许可应当明确实施机关、条件、程序、期限。【总结】口诀：3WC2.程序：形成性程序1.听取意见：采取听证会、论证会等形式2.说明情况：必要性、对经济社会影响评价性程序1.设定机关的评价：定期评价，及时修改或废止2.实施机关的评价：适时评价实施情况及其存在的必要性3.公民、法人或其他组织的评价：提出意见和建议修正性程序省级政府根据本行政区域经济和社会发展情况，认为可以不设定行政许可的，报国务院批准，可停止实施该行政许可。【例题·多选题】（2008年）根据行政许可法律制度的规定，设定行政许可应当明确规定行政许可的（）。A.条件B.数量限制C.收费标准D.实施机关E.程序、期限正确答案ADE答案解析本题考核行政许可的设定。设定行政许可应当规定行政许可的实施机关、条件、程序、期限。（二）可不设定行政许可事项1.能够自主决定；2.能够市场调节；3.能够自律管理；4.能够事后监督。（三）税务行政许可的设定（变动）1.目前的项目：指定企业印制发票增值税票找国税总局，其余找省级税务局对发票使用和管理的审批申请使用经营地发票：找经营地主管税务机关对增值税防伪税控系统最高开票限额的审批找区县级税务机关（变动）印花税票代售许可找当地税务机关2.取消的项目：领购普通发票办理了税务登记后，即具有领购普通发票的资格使用计算机发票按一般普通发票领购手续办理建立收支粘贴簿、进销货登记簿或者使用税控装置属于义务拆本使用发票禁止行为跨规定使用区域（跨省）携带、邮寄、运输空白发票对印制有本单位名称发票的审批自由的行为（变动）【补充1】（新增）税务机关的行政审批中取消了税务机关对纳税人申报方式的核准。【补充2】（新增）取消由工业和信息化部、税务总局实施的税控收款机生产企业资质认定的审批。【例题·单选题】（2012年）根据行政许可法、发票管理办法、发票管理办法实施细则及有关规定，税务机关按照行政许可方式实施管理的特定涉税事项是（）。A.纳税人拆本使用发票B.纳税人申请领购普通发票C.跨规定的使用区域携带或者运输空白发票D.临时到省、自治区、直辖市以外从事经营活动的纳税人申请领购经营地发票正确答案D答案解析本题考核税务行政许可。选项A、C属于禁止事项。选项B属于办理税务登记后即具有的资格，不属于行政许可。二、行政许可设定权划分（一）设定权1.设定权的分配：经常性许可非经常性许可法律X行政法规必要时，国务院可以用发布决定的方式设定行政许可。实施后：（1）临时性：终止（2）非临时性：转化（提请全国人大及常委会制定法律，或自行制定行政法规 ）地方性法规X省级地方规章X可以设定临时性的行政许可。实施满一年，可提请本级人大及其常委会制定地方性法规其余文件XX【注意】上位法没有设定的，下位法才可以设定。如法律没有设定行政许可的，行政法规才可以设定。【总结】口诀：法律法规省府章，创设权限不张扬。2.地方性法规、省级规章“四不得”：（1）不得设定应由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可。【示例】北京不得规定注税不用考试就可取得。（2）不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。【示例】地方性法规、规章不得规定申请餐饮服务许可证到当地餐饮协会办理认证。（3）不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务。（4）不得限制其他地区的商品进入本地区市场。（二）规定权1.下位法可以对上位法规定的行政许可事项的实施作出具体规定。2.法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不得增设违反上位法的其他条件。【例题·多选题】不得设立任何行政许可的规范性文件有（）。A.地方性法规 B.省政府规章 C.省会市的政府规章 D.国务院部门规章E.行政法规正确答案CD答案解析本题考核行政许可的设定。省级地方规章只能设定临时性行政许可，不能设定经常性行政许可。部门规章、市级地方规章是没有设定权限的。故本题选项CD正确。 第三节行政许可的实施一、行政许可实施主体（一）行政许可的实施主体1.行政机关；2.具有管理公共事务职能的组织：如证监会、保监会、银监会、律师协会、注册会计师协会等。在法律、法规授权范围内，以自己的名义实施行政许可。3.受委托的行政机关【注意】受委托的行政机关不是行政主体，但是可以作为实施者。【管理公共事务职能的组织VS受委托的行政机关】管理公共事务职能的组织受委托的行政机关性质组织只限于行政机关名义以自己的名义实施以“委托行政机关”名义实施，不得再委托来源法律、法规授权委托必须有“法律、法规、规章”为依据公告×公告“受委托行政机关”和“受委托实施行政许可的内容”【例题·单选题】（2007年）根据行政许可法律制度的规定，行政机关委托实施行政许可，受委托主体（）。A.只能是行政机关B.只能是行政机关或者符合条件的事业单位C.只能是行政机关或者符合条件的社会团体D.可以是行政机关、企事业单位、社会团体或者公民正确答案A答案解析本题考核行政许可的实施主体。行政机关在其法定职权范围内，依照法律、法规、规章的规定，可以委托“其他行政机关”（只能是行政机关，不包括企事业单位、社会团体或者公民）实施行政许可。（二）行政许可实施主体的其他有关规定相对集中行政经“国务院”批准，省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权一个窗口对外需要行政机关内设的多个机构办理，该行政机关“应当”确定一个机构统一受理行政许可申请，统一送达行政许可决定统一办理或联合、集中办理由两个以上部门分别实施，本级人民政府“可以”确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别提出意见后统一办理，或者组织有关部门联合办理、集中办理【总结】便民的政策 相对集中一个窗口对外统一办理联合办理、集中办理性质权力集中程序集中空间集中程序国务院批准，省级政府决定多个内设机构集中到一个对外窗口一个机关统一受理，听取其他机关意见后决定联合、集中办理，但分别决定名义集中的机关所属机关名义各机关分别以自己名义（三）税务行政许可的实施主体（P39）1.由具有行政许可权的税务机关在法定权限内实施，各级税务机关下属的事业单位一律不得实施行政许可。【补充1】税务所（派出机构、授权行政主体）是上级税务行政机关的派出机构，罚款额在2000元以下的，可以由税务所决定。【补充2】稽查局（内部机构、授权行政主体）是省以下税务局设立的，负责偷税、逃避追缴欠税、骗税、抗税案件的查处。2.各级税务机关应当指定一个内设机构或者设置固定窗口，统一负责受理行政许可申请、送达行政许可决定。二、行政许可实施程序程序：申请受理审查（听证）决定（变更和延续）（一）行政许可实施的申请对申请人的要求1.委托：可以委托代理人申请，但是依法应当亲自到场的除外；2.多渠道：可以书面形式上门递交，也可以采用信函、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等方式3.责任：申请人对其申请材料实质内容的真实性负责。对行政机关的要求1.八项公示：事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本。【注意】行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。2.要求：不得要求申请人提交与其申请的行政许可事项无关的资料（二）行政许可实施的受理【例题·单选题】根据行政许可法的规定，小王申请从事快递业，1月8日到当地行政机关提交申请材料。工作人员发现小王提交的材料不齐全，则（）。A.必须当场告知小王需要补正的全部内容B.应当作出不予受理的决定，并说明理由C.应当当场或者在5日内一次告知小王需要补正的材料D.应当当场或者在10日内一次告知小王需要补正的材料正确答案C答案解析本题考核行政许可实施的申请与受理程序。申请材料不齐全或不符合法定形式，当场或在5日内一次告知申请人需补正的全部内容。（三）行政许可实施的审查（四）行政许可实施的决定1.决定时限（P43）：当场能决定的当场作出一个主体实施许可受理申请起20日，经本机关负责人批准可延长10日平级多个主体实施许可 （统一、联合、集中办理）受理申请起45日，经本级政府负责人批准可延长15日跨级多个主体实施许可下级机关应当自受理许可申请起20日内审查完毕，上级机关的期限也是20天，特殊情况期限可以延长【注意】需要“听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审”的，所需时间不计算在规定的期限内；行政机关应当将所需时间书面告知申请人。2.结果：（1）不予行政许可：书面说明理由，包括事实、法律以及自由裁量是否符合法律目的，告知复议、诉讼的权利。无须公开（2）准予行政许可：应当公开。3.形式：书面形式的决定书。需要颁发许可证件的，就颁发许可证、批准文件、合格证书等。检验、检测、检疫，可在物品上加标签或加印章。4.颁证时限（P43）：准予行政许可的决定，应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件。【总结】口诀：大半月来小半月，一月半来半个月，二十天又二十天，颁证期限十日限。【例题·多选题】下列关于行政许可时限的表述中正确的是（）。A.行政机关作出准予行政许可的决定，应当自作出决定之日起10日内向申请人送达许可证件B.采取统一办理或者联合办理、集中办理的，办理的时间不得超过45日；45日内不能办结的，经本行政机关负责人批准，可以延长15日C.需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的，所需时间不计算在规定的期限内D.行政许可需要听证的，行政机关无须将所需时间书面告知申请人E.行政许可机关不能当场决定的，自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定；经本行政机关负责人批准，可以延长15日正确答案AC答案解析选项B：经本级人民政府负责人批准，可以延长15日。选项CD：需要听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审的，所需时间不计算在规定的期限内，行政机关应当将所需时间书面告知申请人。选项E：可以延长10日，而非15日。（五）行政许可听证程序1.启动方式：主动举行1.法律、法规、规章规定应当听证的事项；2.行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大行政许可事项行政机关应当向社会公告，并举行听证申请举行直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的无须公告【链接】行政许可的实施主体是受委托的行政机关时，将“受委托行政机关”和“受委托实施行政许可的内容”予以公告。2.时间：申请期限被告知听证权利之日起5日内提出申请组织期限行政机关在收到听证申请后20日内组织听证告知期限行政机关在举行听证7日前公告通知申请人或利害关系人听证时间、地点3.程序：形式公开回避审查许可申请的工作人员不得担任听证主持人收费免费案卷排他行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。【例题·多选题】下列关于行政许可听证的表述中正确的有（）。A.在涉及社会公共利益的情形下，行政机关可以依职权举行听证B.行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证C.依申请所举行的听证无须事先向社会公告D.申请人、利害关系人承担适当的听证费用E.行政许可听证只能依申请人或利害关系人的申请举行正确答案BC答案解析本题考核行政许可听证程序。选项A错，涉及社会公共利益，行政机关应当依职权举行听证，不是可以。选项D错，申请人、利害关系人不承担听证费用。选项E错，行政许可听证可以依职权或者依申请。（六）行政许可的变更与延续1.变更：随时提出要求。2.延续：在有效期届满“30日前”提出申请，法律、法规、规章另有规定的除外。行政机关在有效期届满前决定，逾期的视为准予延续（默示批准）。【注意】默示批准只适用于延续申请，不适用于初次申请许可和变更许可。（七）行政许可实施的特别规定资源利用、行业准入（特许）通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定资格赋予（认可）1.对公民通过考试，对组织通过考核。2.不得组织强制性的资格考试考前培训，不得指定教材或者其他助考材料。技术审定（核准）受理申请之日起5日内指派2名以上工作人员组织设立（登记）通常只作形式审查，符合条件的当场登记。需要实质审查的，要求2人以上。有数量限制的许可根据“受理行政许可申请的先后顺序”作出准予行政许可的决定；法律、行政法规另有规定的除外。三、行政许可实施的费用制度1.禁止事项：相对禁止行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定除外。绝对禁止行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。2.费用的来源和去向：来源行政许可所需经费列入本行政机关的预算，由本级财政予以保障。去向收取的费用必须全部上缴国库，财政部门不得以任何形式向行政机关返还或变相返还实施行政许可所收取的费用。【例题·多选题】（2011年）根据行政许可法律制度的规定，下列关于行政许可期限或者费用制度的表述中，正确的有（）。A.行政机关提供申请书格式文本，不得收费B.听证、招标、拍卖所需时间不应计算在规定的期限内C.行政机关对行政许可事项进行监督检查，可以依照法律、法规、规章设定并公布的项目和标准收取费用D.行政机关应自受理申请之日起30日内作出行政许可决定，特殊情况下可以延长，但是延长不得超过30日E.行政机关实施许可原则上不得收取任何费用，但是，法律、行政法规、地方性法规另有规定的，可依照其规定执行正确答案AB答案解析本题考核行政许可法律制度。（1）选项A：行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。（2）选项B：需要“听证、招标、拍卖、检验、检测、检疫、鉴定和专家评审”的，所需时间不计算在规定的期限内。（2）选项C、E：行政机关实施行政许可以及对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用；但“法律、行政法规”（不包括地方性法规、行政规章等）另有规定的除外。（3）选项D：行政机关不能当场作出行政许可决定的，应当自受理行政许可申请之日起“20日内”作出行政许可决定；20日内不能作出决定的，经“本机关负责人”批准，可以延长“10日”，并应当将延长期限的理由“告知”申请人；但法律、法规另有规定的除外。第四节行政许可的监督检查和法律责任一、行政许可监督检查制度1.对许可机关的监督：上级监督下级2.对被许可人的监督（1）行政机关的监督检查的记录，由监督检查人员签字后归档；公众有权查阅。（2）被许可人在管辖区域外违法，违法行为地的行政机关应当抄告许可机关。（3）取得直接关系公共利益的特定行业的市场准入行政许可的被许可人，应当履行普遍服务的义务；未经作出行政许可决定的行政机关批准，不得擅自停业、歇业。二、行政许可的撤销和注销（一）撤销情形责任可以撤销（机关错）（1）滥用职权、玩忽职守；（2）超越法定职权；（3）违反法定程序；（4）对不具备申请资格或不符合法定条件的申请人准予许可。被许可人的合法权益受到损害的，行政机关应当给予赔偿。应当撤销（申请人错）被许可人以欺骗、贿赂等手段取得许可1.申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可的，不予受理或许可并警告；属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的，一年内不得再次申请。（P46）2.被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可，给予行政处罚；属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的，三年内不得再次申请。不予撤销撤销可能对公共利益造成重大损害（二）注销程序性行为1.情形：（1）行政许可有效期届满未延续的；（2）赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的；（3）法人或者其他组织依法被终止的；（4）行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的；【分析】撤销、撤回、吊销后都得完成注销这个程序。（5）因不可抗力导致行政许可事项无法实施的。2.注销方式：收回证件、加注发还、公告注销等。【撤销VS撤回VS吊销VS注销】【例题·多选题】（2009年）根据行政许可法的规定，下列情形中，行政机关应当办理行政许可注销手续的有（）。A.王某生产民用爆炸性产品发生重大安全事故，被吊销许可证B.郭某被许可担任注册会计师期间死亡C.胡某依法向国土资源管理部门申请延续采矿许可，国土资源管理部门在规定期限内未予答复D.周某通过行贿取得律师执业许可证后，被发现并被撤销执业许可E.赵某取得医师执业证书后，发生交通事故成为植物人正确答案ABDE答案解析本题考核行政许可注销制度。（1）有下列情形之一的，行政机关应当依法办理有关行政许可的注销手续：行政许可有效期届满未延续的；赋予公民特定资格的行政许可，该公民死亡或者丧失行为能力的（选项B、E正确）；法人或者其他组织依法被终止的；行政许可依法被撤销、撤回，或者行政许可证件依法被吊销的（选项A、D正确）；因不可抗力导致行政许可事项无法实施的。（2）延续须在有效期届满30日前提出申请，法律、法规、规章另有规定的除外。行政机关在有效期届满前决定，逾期的视为准予延续，选项C错误。三、违反行政许可法的法律责任（略）第一篇行政法律制度 第三章行政处罚法律制度第一节行政处罚概述一、行政处罚的概念和特征行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法律设定的行政处罚权和程序，对违反行政法规范的相对方（外部相对人）给予行政制裁的具体行政行为。【行政处罚VS行政处分】行政处分是行政主体对内部相对人（即国家工作人员）的违法失职行为的处理。二、行政处罚的基本原则（一）行政处罚法定原则主要内容：设定权法定、依据法定、主体法定、程序法定。（二）处罚公开、公正、过罚相当原则（三）处罚与教育相结合原则1.处罚只是手段不是目的。处罚与教育相结合，既非意味着可以以罚代刑，也非意味着可以以教代罚。2.行政机关未责令当事人改正或者限期改正违法行为即作出行政处罚的，并不直接导致行政处罚程序违法，不会导致行政处罚行为的无效或撤销。【分析】责令改正并非行政处罚的必要程序，属于行政命令。【链接】行政处罚决定之前，如拒绝听取当事人的陈述与申辩意见，该行政处罚决定不成立，当事人放弃陈述或申辩权利的除外。（P55）（四）保障相对人权益原则（无救济即无处罚原则）1.公民、法人或其它组织享有陈述权、申辩权；2.提起行政复议或行政诉讼的权利、有权依法提出赔偿要求。（五）监督制约、职能分离原则1.查审分离：对违法行为的调查与审理分离；2.罚缴分离：作出罚款决定的机关与收缴罚款的机构分离；3.听证主持人与调查检查人员分离；4.行政机关执法人员当场作出的处罚决定应向所属行政机关备案。（六）一事不二罚（款）原则对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。1.一事只能罚款一次，多事可罚款多次：即不同违法行为罚款两次是可以的。【示例】某食品加工厂食品卫生有问题，被卫生局以违反卫生法中关于食品卫生的规定，处以5000元罚款；工商局以无证经营食品加工为由处以1万元罚款。可以2.可以行政处罚两次，但罚款只能适用一次：即一个行为触犯一项或多项法律，可分别进行行政处罚，但罚款只能一次。【示例1】一个违法行为同时违反了工商法规和城市管理法规，工商机关处以2000元罚款，城市管理法规规定由市政部门处以3000元罚款。不可以【示例2】一个违法行为同时违反了工商法规和城市管理法规，工商机关处以暂扣执照，城市管理法规规定由市政部门处以3000元罚款。可以【例题·多选题】甲市税务局工作人员在进行税务检查时，发现A公司没有办理税务登记。于是在没有责令A公司限期改正的情况下就吊销了A公司的营业执照。根据税收征收管理法的规定，下列说法不符合法律规定的是（）。A.责令限期改正是一种税务行政处罚B.责令限期改正是一种税务行政强制C.甲市税务机关没有责令A公司限期改正，该处罚程序违法D.甲市税务机关没有责令A公司限期改正，该处罚程序不会因此而违法E.如果甲市税务机关责令A公司限期改正，A公司逾期不改正的，该税务机关有权吊销其营业执照正确答案ABCE答案解析本题考核行政处罚的基本原则。（1）选项AB：税务机关作出的责令限期改正不同于警告，不是税务行政处罚，而是一种行政命令；（2）选项CD：行政机关未责令当事人改正或者限期改正违法行为即作出行政处罚的，虽然违反行政处罚的法律原则，但并不直接导致行政处罚程序违法，不会导致行政处罚行为的无效或撤销。（3）选项E：税收征收管理法规定：纳税人不办理税务登记的，由税务机关责令限期改正；逾期不改正的，经税务机关提请，由工商行政管理机关吊销其营业执照。第二节行政处罚的种类和设定一、行政处罚的种类二、行政处罚的设定创设权规定权法律各种处罚下位法应当在上位法规定的行为、种类和幅度范围内对已有处罚作出规定行政法规限制人身自由除外地方性法规限制人身自由、吊销企业营业执照除外【注意】可设定暂扣企业营业执照的处罚，可设定吊销其他证照的处罚，可设定吊销个体户的执照的处罚部门规章警告；罚款【注意】罚款限额由国务院规定地方性规章警告；罚款【注意】罚款限额由省级人大常委会规定【总结】口诀：处罚设定不随便，法律法规规章限；人身自由看法律，警告罚款规章见；若是吊销企业照，地方法规无权限。【补充1】部门规章可设定的罚款非经营活动中的违法1000元经营活动中的违法行为有违法所得违法所得的3倍且30000元超过限额报国务院批准没有违法所得10000元【补充2】另一视角看设定行政拘留吊销企业营业执照罚款警告其余法律行政法规×地方性法规××部门规章××（限）×地方规章××（限）×其他规定×××××【例题·单选题】关于行政处罚的设定权与规定权，下列说法正确的是（）。A.江苏省人大制定的江苏省旅游业营业管理条例无权创设吊销个体旅馆营业执照的处罚B.南京市政府颁发的规章只能对上位法创设的处罚作出具体规定C.江苏省地方性法规就某一违法行为设定给予1-5万元罚款，南京市政府的配套实施规章中不可以将该罚款幅度规定为5-8万元D.南京市政府规章中设定的罚款数额应当由本级人大常委会决定正确答案C答案解析本题考核行政处罚的设定。选项A错误。地方性法规有权设定吊销个体户执照的处罚。选项B错误。地方规章除了有规定权以外，还有设定权。选项D错误。地方规章的罚款数额由省级人大常委会决定。第三节行政处罚实施主体、管辖及适用一、行政处罚的实施主体1.行政机关：（1）有行政处罚权的行政机关在职权范围内实施；（2）国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由“公安机关”行使。2.法律法规授权的组织：（1）派出所可以作出警告、500元以下的罚款的行政处罚；（2）税务所可以作出2000元以下罚款的行政处罚；（3）证监会可以作出罚款、没收违法所得的行政处罚。3.受委托的组织【注意】行政处罚委托的是组织，行政许可必须委托的是行政机关。【例题·单选题】某直辖市人民政府根据国务院的授权，决定由城建规划局统一行使几个政府职能部门的行政处罚权，但下列（）职权不能由城建规划局行使。A.交通管理机关的罚款权B.工商行政管理部门的吊销营业执照权C.土地管理部门的行政没收权D.公安机关的行政拘留权正确答案D答案解析本题考核行政处罚的实施主体。根据行政处罚法第16条规定，国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。因此答案为D。二、行政处罚的管辖和适用（一）行政处罚的管辖级别管辖县级以上行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外。【补充】国务院下属部门（海关、税务、工商等除外）、乡政府、内设机构、派出机构（派出所、税务所、工商所等除外）一般没有行政处罚权。地域管辖违法行为发生地的行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外。【注意】海关行政处罚由发现违法行为的海关管辖，也可以由违法行为发生地海关管辖。指定管辖双方都有管辖权且协商不成，应报请共同的上一级行政机关指定管辖。（协商上级指定）（二）行政处罚的适用【注意】初犯不会导致从轻、减轻、不处罚。【例题·多选题】我国行政处罚法关于行政处罚适用的规定包括（）。（2007年）A.已满16周岁不满18周岁的人初次违法的，不予处罚B.不满14周岁的人有违法行为的，不予处罚C.被行政处罚后在1年内又实施同一违法行为的，从重处罚D.对当事人的同一个违法行为，可以给予两次以上罚款的行政处罚E.已满14周岁不满18周岁的人有违法行为的，应当依法从轻或者减轻处罚正确答案BE答案解析本题考核行政处罚的适用。选项A错误。已经满14周岁不满18周岁的人有违法行为的（不论是否初次），应当依法从轻或减轻处罚。选项C错误。教材未涉及过“从重处罚”的概念。选项D错误。明显违反“一事不二罚（款）”原则。（三）行政处罚的追究时效1.追究时效的起点：从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。【示例】违法占用他人土地，从归还后起算。2.追究时效的长度：行政处罚法在“违法行为”发生后2年内未被行政机关发现的，不再给予行政处罚；“法律”另有规定的除外。税收征管法在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。治安管理处罚法违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。第四节行